境内企业境外上市及发行证券主要法规及政策汇总-截止至2024年6月21日
一、境外上市备案新规及其配套指引
（主要监管部门：证监会）
1.《境内企业境外发行证券和上市管理试行办法》中国证券监督管理委员会公告〔2023〕43号；2023年3月31日起施行
明确规定境内企业境外上市（境外IPO/二次或双重上市/退市后拟重新上市，上市方式包括直接上市以及间接上市（红筹、SPEC等））、申请“全流通”、再融资（发行股票、可转债或者其他证券）、存托凭证（境内上市公司境外发行）或者发行证券购买境内外资产应向中国证监会备案。
由此，我国境内企业境外发行上市从区分直接上市和间接上市的“双轨制”的监管框架，统一步入“全面备案制”时代。
2.《监管规则适用指引——境外发行上市类第1号》
对境内企业境外发行上市负面清单、备案程序及范围、发行对象以及关于境内企业资产的交易等事项的细化解释。
3.《监管规则适用指引——境外发行上市类第2号：备案材料内容和格式指引》（“《2号指引》”）
二、外汇
（主要监管部门：外汇局/银行）
1.《中华人民共和国外汇管理条例》国务院令第532号；2008年8月5日起施行
明确境内机构、境内个人向境外直接投资，应当按照国务院外汇管理部门的规定办理登记。
在境内企业申请境外上市过程中，境外直接投资主要是指境内机构投资人投资开曼公司以及境内居民（自然人股东）设立BVI公司持有开曼公司股权，应当分别办理ODI登记以及37号文（定义见下文）外汇登记。
2.《国家外汇管理局关于印发<资本项目外汇业务指引（2024年版）>的通知》汇发〔2024〕12号；2024年5月6日起施行
为外商投资企业（为红筹架构中的WOFE公司）办理基本信息登记（新设、并购）以及变更、注销登记提供指引。
三、境内企业境外投资（ODI）
（主要监管部门：发改委、商务部）
1.《企业境外投资管理办法》国家发展和改革委员会令第11号；2018年3月1日起施行
2.《境外投资管理办法（2014）》 商务部令2014年第3号；2014年10月6日起施行
境内企业（通常为OPCO的机构投资人）权益外翻进行境外投资（如设立BVI公司、收购开曼公司股权），应向发改主管部门和商务主管部门进行备案（涉及敏感国家和地区或者涉及敏感行业的，应向发改主管部门和商务主管部门进行核准）。
3.《国务院办公厅转发国家发展改革委、商务部、人民银行、外交部<关于进一步引导和规范境外投资方向指导意见>的通知》国办发〔2017〕74号；2017年8月4日实施（“74号文”）
规定境内企业鼓励开展的境外投资、限制开展的境外投资以及禁止开展的境外投资范围。
《2号指引》明确要求，境内企业境外IPO、再融资以及境外发行上市后在其他境外市场发行上市备案的，律师出具专项法律意见书时，应根据74号文专项核查其是否属于限制开展以及禁止开展的境外投资。
四、外商投资及其市场准入
（主要监管部门：发改委、商务部）
1.《外商投资法》主席令第26号；2020年1月1日起施行
2.《外商投资法实施条例》国务院令第723号；2020年1月1日起施行
明确对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度；建立外商投资信息报告制度；建立外商投资安全审查制度，对影响或者可能影响国家安全的外商投资进行安全审查；明确外商投资企业的组织形式参照《公司法》《合伙企业法》等法律设立。
在红筹架构搭建中，WOFE设立时应当遵守前述内容的规定。
3.《外商投资信息报告办法》商务部、国家市场监督管理总局令第2号公布 ；2020年1月1日起施行
在红筹架构搭建中，香港公司设立WOFE、WOFE收购OPCO股权使其变更为外商投资企业，应通过企业登记系统进行信息报告（初始信息报告、变更报告、注销报告），不再要求向商务部门进行备案或审批。
4.《关于外国投资者并购境内企业的规定（2009修订）》商务部10号令发布（“10号文”）；2009年6月22日起施行
虽10号文部分条款与现行的外商投资监管法律政策存在矛盾，在实操中适用存在模糊地带，但其部分条款仍然有效。在搭建红筹架构时，仍应当考虑10号文适用的影响，包括WOFE收购OPCO时仍应遵守“关联并购”条款、交易定价、价款支付比例和期限等条款的要求。
需要注意联交所和美国证监会对VIE架构监管的区别。如在香港上市的，VIE架构采用原因应只限于解决外资股权比例的限制，如这些限制不再存在，公司必须解除VIE合约的安排，即“只限切合所需”(Narrowly Tailored)原则。美国证监会对待VIE架构并无香港联交所类似的限制，但要求采用VIE架构上市的企业充分披露VIE架构的风险。
五、国家安全审查（主要涉及外商投资、网络安全以及数据安全领域）
（主要监管部门：发改委、商务部、国家互联网信息办公室）
1.《国家安全法》主席令第53号；2015年7月1日起实施
中央国家机关针对外商投资、特定物项和关键技术、网络信息技术产品和服务、涉及国家安全事项的建设项目及其他重大事项和活动行使国家安全审查职责。
2.《外商投资安全审查办法》国家发展和改革委员会、商务部第37号令；2021年1月18日起实施
境内企业（OPCO）涉及军工、军工配套等关系国防安全的领域，以及在军事设施和军工设施周边地域的，外国投资者是否取得OPCO的实际控制权，应当向发改委申报，进行国家安全审查。
境内企业（OPCO）涉及关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重大装备制造、重要基础设施、重要运输服务、重要文化产品与服务、重要信息技术和互联网产品与服务、重要金融服务、关键技术以及其他重要领域，外国投资者取得OPCO实际控制权的，应当向发改委申报，进行国家安全审查。
3.《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》国办发〔2011〕6号；2011年3月3日起实施
4.《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》商务部公告2011年第53号；2011年9月1日起实施
-
数据处理者向境外提供重要数据； -
关键信息基础设施运营者和处理100万人以上个人信息的数据处理者向境外提供个人信息；或 -
自2021年1月1日起累计向境外提供10万人个人信息或者1万人敏感个人信息的数据处理者向境外提供个人信息。
六、境外发债[1]
（主要监管部门：发改委、外汇局）
1.《企业中长期外债审核登记管理办法》国家发展和改革委员会令第56号（“56号文”）；2023年2月10日起实施
56号文明确将红筹架构企业（含VIE）通过境外主体境外发债行为纳入外债监管范围。
境内企业及其控制的境外企业或分支机构（开曼公司及其分支机构）完成境外上市后，通过境外发行中长期债（即1年期（不含）以上）进行再融资的（如可转债等），应由境内企业向发改委申请审核登记；如果不属于中长期债的，则无需向发改委申请审核登记。
2.《跨境担保外汇管理规定》汇发〔2014〕29号；2014年6月1日起实施
3.《跨境担保外汇管理操作指引》国家外汇管理局；2014年6月1日起实施
境外发债涉及内保外贷，担保人应向外汇局登记。境内企业及其控制的境外企业或分支机构（开曼公司及其分支机构）完成境外上市后，通过境外发行中长期债或短期债的，暂不需要向外汇管理部门办理登记手续。
七、其他规定
1.《关于加强境内企业境外发行证券和上市相关保密和档案管理工作的规定》国家档案局公告〔2023〕44号；2023年3月31日实施
《2号指引》规定，境内企业境外IPO、再融资以及境外发行上市后在其他境外市场发行上市备案，律师应专项核查发行人是否建立健全保密和档案管理制度并落实到位。
2.《上市公司分拆规则（试行）》中国证券监督管理委员会公告〔2022〕5号；2022年1月5日起实施
脚注：
[1]包括但不限于高级债、永续债、资本债、中期票据、可转换债券、可交换债券、融资租赁及商业贷款等。
本文作者：
黄夏蕊
实习律师
huangxiarui@chonglilaw.com
指导合伙人：
占荔荔
合伙人、律师
zhanli@chonglilaw.com
执业领域：投资与并购、商事争议解决、证券业务、员工股权激励
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